自首制度是我国刑法中一项重要的量刑制度， 是惩罚与宽大相结合刑事政策的具体化、法律化。自首分为一般自首和特别自首。关于自首的认定问题,在理论和实践层面都容易产生分歧，本文从几个案例着手，尝试厘清自首制度。
一、案例的引出
我国刑法第67条明确规定了自首制度的构成条件、处罚原则。正确地适用自首制度,对于鼓励犯罪嫌疑人自动投案,及时侦破和审理案件,以达到预防和打击犯罪的目的,具有十分重要的意义。但由于涉及自首认定的案件纷繁复杂，司法实践对自首的认定分歧在所难免，为此本文将从四起案件谈起从而对自首的认定进行几点思考：
案例一：2009年5月23日，被害人陆某的妻子发现陆某失踪后，即向公安机关报案。公安机关经侦查，确认赖大光有重大作案嫌疑。同月26日，公安机关电话通知赖大光到公安机关接受调查。赖大光到达公安机关后，公安人员经对赖大光驾驶的轿车后备箱进行检查，发现有残留血迹，即对赖大光进行讯问，赖大光随即供述了杀害陆某的犯罪事实。
案例二：2008年6月至2009年12月，被告人余某某以与他人合作经营为名，采取编造虚假合作项目等方法，共骗取他人人民币80余万元。2010年1月22日上午，公安人员找到余某某的母亲江某询问相关情况，江某向侦查人员反映：余某某可能住在邻县表哥家中；侦查人员经过侦查，于当天下午3时许将被告人余某某抓获。余某某被抓获时未作任何反抗，归案后能如实供述自己的犯罪事实。
案例三：2009年10月23日，被告人梁某在自己经营的食品店内将店员韩某杀死后将尸体埋藏在菜地。案发后，公安机关根据掌握的情况到被告人梁某家调查，从洗衣机中查获了带血迹的短袖衬衣。公安人员据此对被告人梁某进行传唤，梁某面对短袖衬衣即供认了其作案的经过。
案例四：被告人盛某某因有抢劫嫌疑被通知到公安机关接受询问，但其不交代其犯罪行为。在调查中，警方发现盛某某另有赌博的违法行为，即对其处以行政拘留七天的处罚。在此期间，被告人盛某某以自首书的形式向警方如实交待了抢劫罪的犯罪事实。
对上述案例中四被告人的认罪供述行为构成自首还是坦白，存在着不同意见。一种意见认为，案例中四被告人的供述行为，是在司法机关采取强制措施以后的供述，且其交代的达到立案标准的犯罪事实，与司法机关原掌握其违法行为涉嫌罪名相同，因此不能构成刑法第67 条规定的特殊自首情节，只能算是坦白。另外一种意见认为，案例二中被告人是因其母亲的行为而被抓获的，又如实的供述了罪行，其行为符合相关部门对刑法自首的司法解释，应该属于自首。案例一、三中两被告人的供述分别是在被动归案后，在司法机关采取强制措施后作出的，所以供述的够罪行为只能成立坦白。案例四中嫌疑人的有罪供述因其赌博行为达不到犯罪立案标准，其供述的后罪应该成立自首。
二、相关疑难问题的分析
（一）一般自首在司法认定中的疑难问题
一般自首,是指犯罪分子犯罪以后自动投案,如实供述自己罪行的行为。它需要具备两个法定条件:“自动投案”和“如实供述自己的罪行”,下面针对有关的疑难问题进行分析。
1. “自动投案”在司法认定中的疑难问题
自动投案,是指犯罪分子在犯罪之后在未被询问及未被采取强制措施之前,出于本人的意志而向有关机关或个人承认自己实施了犯罪,并自愿置于有关机关或个人的控制之下,等待进一步交代犯罪事实的行为。对自动投案的认定的难点集中在两点：①自动投案时间的认定。自动投案的时间一般理解为应是在犯罪人尚未归案之前。例如,在犯罪事实未被发觉时投案;在犯罪事实虽被发觉,但没有查清犯罪嫌疑人的时候投案;犯罪事实和犯罪嫌疑人都被发觉,但犯罪嫌疑人在未受到讯问或未被采取强制措施、未被群众扭送时投案;犯罪后逃跑,在被通缉、追捕过程中主动投案;经查实确已准备去投案,或者正在投案途中,被公安机关捕获的,也应视为投案。②自动投案主动性的认定。自动投案的主动性是指犯罪人基于自己的意志积极主动的投案。根据《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）的规定,罪行尚未被司法机关发觉,仅因形迹可疑,被有关组织或者司法机关盘问、教育后,主动交待自己的罪行的,也应认为是自动投案;并非出于犯罪嫌疑人主动,而是经亲友规劝、陪同投案的,应视为自动投案;公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友,或者亲友主动报案后,将犯罪嫌疑人送去投案的,同样视为自动投案。因此,“自动投案”不要求出于特定动机与目的。实践中,出于真心悔悟,为了争取宽大处理,因为亲友劝说,由于潜逃后生活所迫等,都可能成为自动投案的动机与目的,投案的动机和目的差异不会影响自首的成立。
2． “如实供述自己的罪行”在司法认定中的疑难问题
所谓“如实供述”,是指实事求是地、客观地将自己的犯罪事实予以陈述,在如实供述的基础上,犯罪嫌疑人对案件事实和法律性质及刑事责任大小所进行的自我辩解,不影响自首的成立。但是如果犯罪嫌疑人为了使将来的判决结果有利于自己,而故意歪曲事实,在关键情节上蒙骗司法机关,为自己开脱,则不能认定为如实供述,不构成自首。
（二）“特别自首”在司法认定中的疑难问题
特别自首,又称准自首,是指被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人或正在服刑的罪犯,如实供述司法机关尚未掌握的本人其它罪行的,以“自首论”的情形。准自首在司法认定中的疑难问题包括以下几个方面：
1. 对强制措施的理解。
强制措施是指公安机关（包括其他侦查机关）、人民检察院、人民法院为了保证刑事诉讼的顺利进行，依法对刑事案件的犯罪嫌疑人、被告人的人身自由进行限制或者剥夺的各种强制性方法。按照我国刑事诉讼法的规定，强制措施主要包括：拘传、拘留、逮捕、监视居住和取保候审五种。采取强制措施是对公民人身自由进行一定期限的限制和剥夺，使用不当会对公民合法权利造成严重侵犯，所以法律对采取强制措施的主体和程序均有严格的要求。除了上述三机关和五种措施外，其他机关采取的任何行为或公检法机关的其他行为、手段都不是合法的强制措施。
2． 对“其他罪行”的理解和认定
这里的“其他罪行”是否包括同种犯罪的问题是刑法学界和司法实务界长期争论的一个问题。《解释》为了统一认识规定：“与司法机关已掌握的或者判决确定的罪行不同种的罪行。”这一规定可以平息理论界的争论。但仍然存在不少反对意见,持反对意见者认为：“其他罪行”是相对于已被查获、被指控或被认定的罪行而言的，《解释》对此却作出了不利于被告人的限制性解释,仅限于不同种罪行是片面的。（三）坦白在司法认定中的疑难问题
（三）坦白与自首的区别
一般意义上的坦白，是指犯罪嫌疑人、被告人被动归案以后，如实交代被司法机关指控的犯罪事实的行为。坦白的构成要件主要有两个：“被动归案”和“如实供述司法机关已经掌握的犯罪事实”。坦白与自首最大的区别在于：是“主动投案”还是“被动到案”；供述的是“司法机关尚未掌握的事实，或已经发现尚未对其进行指控的事实”还是“被司法机关指控的犯罪事实”。坦白在一定程度上也反映了犯罪分子的认罪态度、悔罪程度，表明其人身危险性有所降低，也有利于提高司法效率。因此，刑法也把其规定为从宽处罚的情节，只是这种从宽处罚是酌定情节，没有自首这么“名正言顺”，而且一般情况下，自首比坦白的从宽幅度要大。
三、案例的分析
（一）接受初查询问时主动供述的性质认定
福建省人民政府关于印发《福建省外商投资企业新建、改建、扩建工程项目审批程序规定》（试行）的通知
福建省人民政府
福建省人民政府关于印发《福建省外商投资企业新建、改建、扩建工程项目审批程序规定》（试行）的通知
福建省人民政府
通知
宁德地区行政公署，各市、县（区）人民政府，省直各单位：
现将《福建省外商投资企业新建、改建、扩建工程项目审批程序规定》印发给你们，请遵照执行。
福建省外商投资企业新建、改建、扩建工程项目审批程序规定
第一章 总 则
第一条 为简化外商投资企业办理新建、改建、扩建工程项目（以下简称项目）审批手续，规范政府职能部门管理行为，提高工作效率，根据有关法律、法规等及《福建省外商投资企业条例》，结合本省实际，制订本规定。
第二条 本规定适用于中外合资经营企业、中外合作经营企业、外资企业及国家允许的其他形式的外商投资企业（统称外商投资企业）在本省辖区域内进行建设的项目。
第二章 审批程序
第三条 外商投资企业进行项目建设的审批程序：
（一）在城市规划区内，外商投资企业进行项目建设应首先向城市规划行政主管部门申办“选址意见书”，在取得城市规划行政主管部门核发的“选址意见书”后，向计划行政主管部门申请批准项目建议书，其中技改项目向负责技改的经济主管部门申请批准项目建议书。建设项目申请
批准项目建议书时，必须按环保、土地审批权限附具同级环保、土地管理部门的环保和用地预审意见。
在城市规划区以外的项目，在取得计划主管部门批准的项目建议书后，其中技改项目在取得负责技改的经济主管部门批准的项目建议书后，向建设行政主管部门申请核发“选址意见书”。
独资项目、合资合作的非经营性项目和房地产开发项目及旅游项目，项目建议书、可行性研究报告批复合并，以可行性研究报告（含项目建议书）申请立项。
（二）在项目建议书批准后，向环境保护行政主管部门报批环境评价报告书（表）。
合资、合作经营性项目，可行性研究报告单独报批，在环境评价报告书（表）批准后，向计划行政主管部门报批项目可行性研究报告，其中技改项目向负责技改的经济主管部门报批。
（三）城市规划区内合资、合作经营性的项目，可行性研究报告批准后，向城市规划行政主管部门报送建设项目总平面规划方案，申办“建设用地规划许可证”。
城市规划区内独资项目、合资合作非经营性项目及房地产开发项目，环境评价报告书（表）批准后，向城市规划行政主管部门报送建设项目总平面规划方案，申办“建设用地规划许可证”。
（四）项目在完成初步设计后，应向建设行政主管部门和计划行政主管部门申请初步设计审批，其中技改项目向负责技改的经济主管部门申请，未经审批不得进行施工图设计。小型项目、技术简单项目，经建设行政主管部门或负责技改的经济主管部门同意，可从方案设计直接转入施工
图设计。工业建设的大、中、小型项目的划分按国家有关规定标准执行，民用建筑小型项目是指按设计等级划分的四至五级工程。
（五）向土地管理部门申办建设用地批准手续，其中非农业建设项目使用基本农田的，须在申请建设用地前先申领省土地管理部门核发的“基本农田使用许可证”。建设用地获政府批准后，属行政划拨用地性质的，向土地管理部门申领“建设用地批准书”；属出让用地性质的，向土地
管理部门申领“国有土地使用证”。
（六）需要在城市规划区内的国有土地上拆迁房屋及其附属物的，应持“建设用地批准书”，向拆迁主管部门申办“房屋拆迁许可证”。以出让方式取得土地使用权的，完成地上物拆迁后，向土地管理部门申领“国有土地使用证”。
（七）城市规划区内的项目，在取得“建设用地批准书”或通过出让方式取得“国有土地使用证”后，按用地合同要求和有关规定，向规划行政主管部门申办“建设工程规划许可证”。
（八）项目施工图设计完成后，同时申请建设行政主管部门抗震安全审核、城市规划行政主管部门规划审核和公安消防机构消防审核及人防部门人防审核。
（九）中外合资、合作的项目，应及时向政府审计机关申请中方开工前审计。
（十）在城市规划区内的项目，应向城市规划行政主管部门申请放样单的签发，业主应根据要求放样。城市规划行政主管部门经核样合格后，核发“建设工程规划许可证”。城市规划区以外的项目，向县级人民政府建设行政主管部门申请办理“建设许可证”，而后向乡（镇）村建设管
理机构申请核样。
（十一）向建设行政主管部门申领“施工许可证”。未取得施工许可证不得开工建设。
（十二）项目按计划建成后，应及时向建设行政主管部门申请项目竣工验收，其中技改项目向负责技改的经济主管部门申请，验收合格的方可交付使用。项目经竣工验收合格后，由竣工验收委员会（验收小组）签发项目“竣工验收证书”。土地管理部门核发“国有土地使用证”。
外商独资项目竣工验收只查验规划、用地、外部公用工程配套设施、工程质量和环保、劳动、安全、卫生、消防、人防设施及竣工档案资料，并办理相关手续。
第三章 审批办法和时限
第四条 本《规定》中第三条（一）、（二）、（五）、（六）、（八）、（九）、（十）、（十一）项采用审批办法。接受申报的单位负责审批（审计）或转报和转发批文。审批中必要时应与相关部门会稿、会签。
本《规定》中第三条（三）、（四）、（七）、（十二）项采用联合会审（验收）。接受申报的单位负责组织与本环节审查有关的部门、单位共同参与审查国家明确规定必需遵循的内容，并负责批复或转报和转发批文。各参与会审单位的意见应在会上提出，会后不再单独审查，需提前
查阅资料的由接受申报的单位负责在会前5天内将材料送达有关部门或单位，会后各有关单位仅负责必要的会稿、会签。会审期间本规定中第三条（三）由主办单位统一组织现场踏勘。
第五条 外商投资企业项目必须交付的行政事业性收费统一在一个窗口收取。
第六条 政府有关职能部门应根据有关法律、法规，以提高政府职能部门办事效率为宗旨，制订本部门审批、会审的内部运作规程，建立责任制，限时审批。申报应附的资料、审批时限、应交的各种费用、押金等应对外公布。经审查不能批复同意的应一次性说明全部理由。审批时限自
受理之日算起，具体时限如下：
（一）“选址意见书”核发13个工作日；
（二）立项批复10个工作日，环保预审3个工作日，用地预审意见3个工作日，转报3个工作日，转发批文3个工作日；房地产项目在立项批复前应经同级建设行政主管部门初审后逐级转报；每级初审3个工作日；
（三）环境评价报告书批复20个工作日，环境评价报告表批复7个工作日；
（四）可行性研究报告批复15个工作日，转报3个工作日，转发批文3个工作日；
（五）“建设用地规划许可证”核发20个工作日；
（六）初步（扩初）设计审查批复或出纪要15个工作日，转报增3个工作日，转发批文增3个工作日；
（七）“建设工程规划许可证”申办受理（包括单体方案会审及工程管线综合协调）审批或出纪要21个工作日；
（八）“房屋拆迁许可证”核发15个工作日；
（九）“基本农田使用许可证”核发5个工作日；
（十）建设用地批复15个工作日；转报不超过6个工作日，转发批文3个工作日；放样和核发“建设用地批准书”3个工作日；
（十一）施工图抗震、规划、消防和人防专项审核分别为4个、4个、10个和4个工作日；大、中型项目的消防专项审核可延长至20个工作日。
（十二）开工前审计5个工作日；
（十三）城市规划区内建设放样单的签发3个工作日，核样2个工作日，核发“建设工程规划许可证”3个工作日；
（十四）村镇建设核样2个工作日；
（十五）发“建设许可证”3个工作日；
（十六）“施工许可证”核发3个工作日；
（十七）“国有土地使用证”核发5个工作日；
（十八）竣工验收发证或出纪要12个工作日；
第七条 政府有关审批部门或其他组织不得擅自增设、修改、分解审批环节；不得向外商投资企业提出法律、法规规定以外的审批条件或标准。
第八条 外商投资企业不按审批部门依法规定提出的要求和标准申报；因签订征地协议、委托设计及其他企业行为拖延时间；因企业以不正当手段获取审批，主管部门予以纠正而造成的时间拖延，责任由外商投资企业自负。
第四章 附 则
第九条 香港、澳门、台湾地区的企业和其他经济组织或个人以及在国外居住的中国公民在本省设立企业进行建设，依照本规定执行。
第十条 大中型项目、省级以上风景名胜区内的项目、土地成片开发项目以及各类开发区内的项目，均按城市规划区内的项目要求办理审批手续。
第十一条 各级政府职能部门的审批权限按有关法律、法规、规章执行。
第十二条 项目在审批过程中涉及到收费的，按法律、法规以及省政府有关规定执行。
第十三条 本规定由福建省建设委员会负责解释。
第十四条 本规定自一九九七年九月十五日执行。
1997年9月15日
