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罪刑法定原则的法律分析

李俊杰


　　罪刑法定，是指什么行为是犯罪和对这种行为处以何种刑罚，都必须预先由法律明文加以规定的原则。这一原则是法治在刑法领域中的体现。1810年，《法国刑法典》在其第4条中明确规定：“不论违警罪、轻罪或重罪，均不得以实施犯罪前未规定的刑罚处罚之。”从此，许多国家都相继设立了这项原则，罪刑法定原则也因此成为了近代刑法的基本原则。我国是在1997年修订刑法时将罪刑法定原则法定化的。但是，罪刑法定原则的法定化仅仅为社会法治化提供了一个前提条件，其最终的实现还必须依赖于刑事司法。我国新刑法自实施以来，有不少人对这一原则提出了质疑，质疑既来自理论界也来自实践方面，当然这其中不乏一些合理的质疑，但很多质疑却是源于对罪刑法定的误读和浅显认识。因此，要确保罪刑法定在司法中的真正贯彻，就必须解决认识上的问题。
　　一、对刑法的几个基本特性了解的欠缺导致了对罪刑法定的误读
　　普通大众包括很多司法人员对刑法本身具有的一些特性了解的欠缺的引发了实践中对罪刑法定原则的具体功能和其实施的必要性的疑问，因此，我们首先要从刑法入手，阐明刑法和罪刑法定原则的关系，才能释清这些疑问和对罪刑法定原则的不理解。
　　（一） 刑法的最后性
　　所谓刑法的最后性，就是指刑法在干涉社会生活时，在法律体系的调整动态序列上，处于其他法律调整之后，以弥补其他法律的调整不足或不能。这种最后性是因为刑法通过宣布某种行为为犯罪，从而给予该行为以否定评价、对犯罪人予以刑罚制裁，其结果可能是剥夺罪犯的财产、剥夺或限制其自由甚至是剥夺其生命，其惩罚的严厉程度是其他法律所无法比拟的；其次，运用刑法调整，其本身成本昂贵：它断然地规定某些行为是完全禁止的，没有回旋的余地，而实际的社会活动和社会关系却是复杂多变的，而运用刑法调整一旦不正确，不但可能会损害相对人的财产权、生命权、自由权，还会防碍人们行为的积极性，从而延缓了经济的发展和社会的进步。因此在是否适用刑法时，必须考虑其他法律调整适用的可能性，只有当其他法律无法调整或虽能调整仍达不到预期目标时才不得不考虑运用刑法来干涉。还有学者主张进行刑事立法时要遵循“过滤原则” , 即对某类社会关系是否运用刑法来调整，必须通过其他法律的筛选来确定，这时刑法的调整才是应该的、合理而且是必需的。因此，刑法的最后手段性决定了其实施应当是有节制的，而罪刑法定原则就是一种节制方法。
　　（二） 刑法的相对性
　　所谓刑法的相对性是指，刑法在惩罚犯罪、预防犯罪方面的作用本身具有程度上的局限性，以及刑法在这个方面的作用的有效发挥程度有赖于社会其他政策、制度和法律的配合。刑法对惩治罪犯、预防犯罪的作用是有限的，刑法只能适用于既成的犯罪行为，而犯罪作为一种社会现象，其产生和存在的原因根植于社会生活，具有综合性和深层次性，可以说相对于犯罪行为而言，刑法永远是滞后的。刑法不可能将所有应予以刑罚制裁的不法行为都毫无遗漏地加以规定，因为犯罪的实质内涵也并非一成不变，而是随着社会状况及价值观相对地呈现浮动现象。这就决定了利用刑法来惩治犯罪、预防犯罪只是一种非根本性的措施。而正是由于以上原因，要想有效地预防犯罪、惩罚犯罪、维持社会共同生活秩序，刑法就必须与社会的其他规范、制度和法律互相配合。
　　但是由于我国古代社会一直是小农经济占主要地位，商业和手工业担当附庸角色，因此重农抑商的观念始终在思想上占统治地位，其反映在法律制度上则表现为重刑法轻民商法，刑事法律制度及其发达，其调整范围涵盖了社会生活的方方面面，这种由刑事法律规范调整一切社会关系的法律传统对我国的影响是非常深远的。由于对刑法威慑力的迷信，所以1979年的刑法中存在着类推制度而现在也仍有类推的做法。一些人认为刑法应当也可以成为调整一切社会关系、起码是绝大部分社会关系的手段，但这其实是不可能的。同时，在我国大力发展市场经济的情况下，经济领域需要的自由竞争的宽松环境，动辄以刑法来干涉社会将会给社会的发展带来负面影响。（1979年刑法中的投机倒把罪的广泛适用所带来的一些消后果就是明证）。另外，大众一直都有这样一种比较普遍的观点，即认为在同一段时期内，刑事法制也是应当和可以与社会的政治、经济、文化变革完全兼容和同步的，而这种认识就直接导致了人们对罪刑法定主义合理性的怀疑，一旦社会上出现了某种刑法没有规定为犯罪的危害社会的行为，就认为刑法失去了其应有的功能，而罪刑法定原则就是阻碍刑法调控社会生活的功能发挥的绊脚石。但在事实上，我们根本不可能要求刑法随时随地对所有的犯罪作出反应，而认为刑法既不周严又滞后的观点本身也是错误的。这些错误的观点很明显都是源于对以上的刑法特性的不了解和受我国传统法律观念的影响产生的。因此，我们应当对刑法的调整范围、功能以及它与罪刑法定的关系有正确的认识。
　　刑法的以上两个特性要求我们在遇到社会问题时，要改变那种用刑法解决一切问题的传统思路，要考虑先适用行政、民事和经济等其他社会调控手段；树立罪刑法定原则是现代法治社会的必然要求也是刑法本身的内在要求的新观念。


北安市人民法院 李俊杰
江苏省南京市人民政府


南京市城市建筑物外立面保持整洁管理规定
　　
政府令第251号


《南京市城市建筑物外立面保持整洁管理规定》已经2006年11月15日市政府常务会议审议通过，现予发布，自2007年1月1日起施行。


市长


二○○六年十一月二十二日



　　南京市城市建筑物外立面保持整洁管理规定

　　第一条 为了加强城市市容管理，保持城市建筑物、构筑物外立面整洁、美观和完好，根据《江苏省城市市容和环境卫生管理条例》、《南京市市容管理条例》等规定，结合本市实际，制定本规定。

　　第二条 本市市区主要道路（河道）临街（临河、临江）建筑物、构筑物外立面和高层建筑外立面的整洁，应当遵守本规定。

　　第三条 市市容行政管理部门负责本市城市建筑物、构筑物外立面保持整洁管理工作，其所属的市市容清洗管理机构按照职责分工具体负责本规定的组织实施。

　　区市容行政管理部门负责本辖区内建筑物、构筑物外立面保持整洁管理工作。

　　建设、房产、规划、公安、财政、物价、工商、环保、安全监督、市政公用等部门应当按照各自职责，配合做好城市建筑物、构筑物外立面保持整洁管理工作。

　　第四条 建筑物、构筑物的所有人是保持建筑物、构筑物外立面整洁的责任人；所有人与使用人有约定的，从其约定。建筑物、构筑物外立面保持整洁管理工作，可以由物业管理公司统一组织实施，费用由责任人承担。

　　产权不明或者由政府代管的建筑物、构筑物外立面保持整洁工作由市容管理部门负责组织实施。

　　城市公共设施及其他设施的保持整洁工作由其管理单位负责组织实施。

　　第五条 任何单位和个人都应当自觉维护城市建筑物、构筑物外立面的整洁，对损害建筑物、构筑物外立面整洁的行为有权劝阻和举报。

　　第六条 建筑物、构筑物外立面应当符合城市容貌要求，并与周边环境相协调。

　　第七条 建筑物、构筑物外立面应当符合下列整洁要求：
　　（一）无明显污迹；
　　（二）无残损、脱落、严重变色；
　　（三）无乱挂、乱贴、乱涂、乱刻；
　　（四）无其他影响市容景观要求。
　　
　　第八条 城市建筑物、构筑物外立面，应当按照下列要求清洁：
　　（一）玻璃幕墙，至少每一年清洗一次；
　　（二）装饰板幕墙，至少每两年清洗一次；
　　（三）面砖幕墙，至少每两年清洗一次；
　　（四）石料幕墙，至少每三年清洗一次；
　　（五）涂料幕墙，至少每四年涂装出新一次。

　　对古建筑和重要近现代建筑清洁的，应当按照有关规定进行。

　　第九条 遇重大庆典或者举办国际性、全国性大型活动等特殊情况时，应当按照市人民政府的统一要求清洁城市建筑物、构筑物外立面。

　　第十条 城市建筑物、构筑物外立面不符合清洁要求，有碍观瞻，影响市容的，责任人应当及时清洁、修复。

　　第十一条 防护装置、空调室外机（窗机），遮阳（雨）篷，电信、电力、交通设施，标志标牌，户外广告、霓虹灯，报栏、画廊、招贴栏等，由管理单位定期清洁，出现破损、褪色的，应当及时更换、修复。

　　第十二条 从事建筑物和构筑物外立面清洁的单位和个体经营者（以下简称从业单位），应当具有相应的技术力量、设备、安全器械，配备符合国家、行业要求的劳动防护用品。建立、健全有关安全作业规程和责任制度，并自设立之日起三十日内携登记资料向市市容清洗管理机构备案。

　　第十三条 从业单位从事高处悬挂清洁作业的，应当在开工前三日内携施工方案、操作规程、作业人员健康证明等向市市容清洗管理机构备案。

　　第十四条 从事高处悬挂清洁作业的人员应当经安全培训，按照有关高处悬挂操作规程作业。
　　
　　患有高血压、心脏病、恐高症等不宜从事高处作业的人员不得从事高处悬挂清洁作业。
　　
　　高处悬挂清洁作业安全无保障的，作业人员有权拒绝作业。

　　第十五条 清洁建筑物和构筑物外立面，应当使用符合国家或者地方产品质量标准和环保要求的清洗剂、建筑涂料等产品。清洁时不得对周边环境造成污染。

　　第十六条 市容行政管理部门应当指导和监督从业单位、人员按照操作规程安全作业。对建筑物、构筑物外立面不符合市容要求的，应当及时通知责任人进行清洁。对群众的举报投诉应当依法及时受理、查处。

　　第十七条 城市建筑物、构筑物外立面清洁的行业标准，由市市容清洗协会另行制定。

　　第十八条 建筑物、构筑物外立面不符合本市市容要求的，由城市管理行政执法部门责令相关责任人限期清洁、修复；逾期不清洁、修复，属经营性行为的，可处以五百元以上一万元以下罚款，并可以委托从业单位清洁、修复，所需费用由相关责任人承担。对不支付费用的，可以依法申请人民法院执行。

　　第十九条 违反本规定第十三条的，由城市管理行政执法部门处以二百元以上一千元以下罚款。

　　第二十条 对城市建筑物、构筑物外立面保持整洁工作负有管理责任的行政机关及其工作人员滥用职权、徇私舞弊、贪赃枉法的，或者不依法履行职责的，由所在单位或者监察部门依法给予行政处分；构成犯罪的，依法追究其刑事责任。

　　第二十一条 本市其他地区的建筑物、构筑物外立面保持整洁工作可以参照本规定执行。

　　第二十二条 本规定自2007年1月1日起施行。