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从本案谈承揽与雇佣的区别

2004年5月14日，刘某自带三轮车到何某开办的液化气站从事送液化气工作，双方约定报酬按每送一瓶液化气2元计价。同月16日，刘某依何某指派送液化气，途中不慎将三轮车撞到墙上，致使头部受伤，经治疗花去医疗费15000余元，事后何某支付了1000元，刘某向何某索赔余款无果，遂将何某告上法庭。
认定本案的关键在于确定双方是一种承揽关系还是雇佣关系，这直接关系到何某应否承担赔偿责任的问题。
雇佣关系是指雇员按照雇主的指示，利用雇主提供的条件，以自己的技能为雇主提供劳务，雇主向提供劳务的雇员支付劳动报酬。承揽关系是指承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬。两者的主要区别有：
一、是否独立完成工作不同。雇佣关系中，雇员在受雇期间从事雇佣活动（即从事雇主授权或指示范围内的生产经营活动或者劳务活动），其意志和行为受雇主的约束和支配并受其监督为之服务。而承揽关系中，承揽人虽也为定作人选任并为之服务，但承揽人是独立完成工作的，不在定作人的直接监督之下。
二、承担责任种类不同。雇佣关系中，对雇员在完成受雇工作中所受损害，雇主应承担的民事责任是一种侵权责任。最高人民法院（88）民字第1号《关于雇工合同应当严格执行劳动保护法规问题的批复》中明确指出，对劳动者实行劳动保护，任何个人和组织不得任意侵犯。因此，雇主负有不得侵犯雇员的人身权和财产权的义务，雇员一旦在受雇工作中受伤，就意味着雇主已违反了该义务，雇员有权要求雇主基于劳动保护进行赔偿，由于这项赔偿权不是基于雇佣合同产生的，侵害的也不是雇员的债权，故属侵权责任。而承揽关系中，承揽人与定作人是一种合同关系，双方依合同约定享有权利和履行义务，互相承担的一种合同责任，承揽人如在工作中受伤，因不属合同约定的债权范围，定作人也不负有赔偿的义务。
三、归责原则不同。雇佣关系中，依现代民法之通例，雇主对雇员的损害承担无过错责任，只要雇员在进行受雇工作中因工伤事故而遭受损害，雇主就应赔偿，而不存在免责事由，2003年《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（下称《人身损害赔偿解释》）第十一条规定，“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”承揽关系中，因双方是合同关系而不存在着侵权关系，承揽人受伤不属合同调整范围，不适用侵权责任的归责原则，《人身损害赔偿解释》第十条规定，“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。”
本案中，刘某送液化气的行为即将液化气送往何处，交由何人等，都受何某授权和指示，并在何某的直接监督下执行，其工作也不具有独立性。刘某虽自带劳动工具，但并不能改变其受雇的性质，故刘某与何某之间应为雇佣关系。刘某受雇工作期间受伤，无论其主观过错如何，都应由何某承担全部的责任。
需指出的是，有人在认定雇佣关系的同时，适用《人身损害赔偿解释》第二条的规定，即受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。认为雇员受损自己存在过错，应减轻雇主的赔偿责任。笔者认为，该条规定是针对普通侵权关系，而不能适用雇佣关系，因为雇佣关系中雇主承担的是无过错责任，而不问雇员受损的原因，雇主应承担全部责任，这也正是雇佣关系的一大特点。　　


桐庐县人民法院 曾春红


山东省政府


山东省乡镇、街道治安保卫责任制暂行规定
山东省政府



第一条 为了搞好基层社会治安，保护人民群众生命财产安全，促进社会主义物质文明和精神文明建设，根据《中华人民共和国宪法》和有关法律规定，结合我省实际情况，制定本规定。
第二条 我省所有乡镇人民政府、街道办事处和村民委员会、居民委员会及其所属的企事业单位，都必须执行本规定。
第三条 乡镇人民政府、街道办事处和村民委员会、居民委员会，要把治安保卫工作纳入行政管理及经济管理的范围，实行以防为主、群防群治的方针，建立严格的治安保卫责任制。
第四条 乡镇人民政府、街道办事处和村民委员会、居民委员会治安保卫工作的主要任务是：
（一）组织各单位落实以防盗、防特、防火、防交通事故为中心的治安保卫责任制，并定期检查、督促。
（二）建立健全所属企事业单位的内部保卫组织，或设专、兼职保卫人员。建立健全村庄、街道的治安、调解组织。合理解决治保、调解人员的报酬。
（三）组织对广大群众特别是青少年的法制、纪律、道德和理想教育，使广大群众自觉遵守国家法律、公共秩序、社会公德，并敢于同违法犯罪行为作斗争。
（四）做好对轻微违法、犯罪人员的帮教工作；负责对刑满释放、解除劳动教养人员的管理教育和安置；依照法律对被判处管制、剥夺政治权利以及监外执行、假释、缓刑的犯罪分子进行监督、管理、教育。
（五）按照有关规定协助公安机关管理好流动人口、暂住人口。
（六）了解、掌握社会治安动态，发现危害社会治安的情况及时报告，并采取有效措施，防止事态扩大。
（七）组织治安巡逻和重点部位的值班，开展治安联防，预防和减少案件、事故的发生。
（八）发生刑事案件、重大治安案件和重大治安灾害事故时，负责保护现场，并及时报告公安机关。
（九）及时调解、处理民间纠纷，增进人民内部团结，防止矛盾激化。
（十）协助公安机关维护交通秩序，确保交通安全。
第五条 乡镇人民政府、街道办事处和村民委员会、居民委员会及其所属企事业单位的负责人，应按照规定的职责范围，采取定人员、定岗位、定责任、定奖罚的办法，层层落实安全保卫责任制。
第六条 乡镇人民政府、街道办事处和村民委员会、居民委员会及其所属企事业单位，必须建立健全各项安全管理制度。
（一）巡逻、值班制度。村庄和城市街道要根据需要建立治安巡逻队伍，坚持值班、巡逻。铁路沿线、交通要道、居民楼群和社会治安比较复杂的地区、单位，要强化巡逻措施。值班、巡逻人员要恪尽职守，发现隐患、险情和可疑人员，要及时报告；发现正在犯罪、通缉在案、越狱逃
跑、正在被追捕的犯罪分子，要扭送公安机关。
（二）易燃、易爆、剧毒、枪支、弹药等危险物品管理制度。根据国家有关规定，在生产、储存、运输、销售、使用等各个环节上，都要建立健全安全制度，严格管理，确保安全。严禁非法生产、销售火药和烟花爆竹；严禁非法制造、使用、佩带、持有、存放各类枪支、弹药。
（三）消防管理制度。认真贯彻《中华人民共和国消防条例》和有关规定，广泛开展防火宣传教育，把电源、火源、危险品仓库、重点物资仓库、山林、场院和人员密集的场所作为防火重点，经常检查，消除隐患。
（四）现金保管制度。各单位超过银行规定限额的现金必须当日存入银行或信用社。由于特殊需要，必须过夜存放超过规定限额的现金时，应专柜存放，专人看守。提取、送交数额较大的现金必须两人以上。
（五）物资管理制度。对各类物资都要建立发放、领取、保管、使用、维修等管理制度。物资仓库要完善防火、防盗、防事故等安全防范设施。经销商品的公司、商店，非营业时间必须有人值守。无人看守的商亭，夜间禁止存放商品。
（六）公共场所管理制度。集市贸易、文体娱乐等公共场所都要按照“谁主管、谁负责”的原则，制定安全管理制度。主管部门应付给在集市贸易和营业性的文体活动场所治安值勤的人员以适当报酬。
（七）暂住人口、外出包工队管理制度。协助公安机关做好暂住人口的登记发证和经常性的管理。外出的各种包工队，要有人负责安全保卫工作，接受当地公安保卫部门的管理。
（八）车、船管理制度。加强对驾驶人员的安全教育，不准违章行驶、违章作业。对进港靠岸的船只，要组织专人看管。沿海地区买卖船只必须持有乡镇政府出具的证明，并遵守边防管理规定。
第七条 乡镇人民政府、街道办事处负责辖区内村民委员会、居民委员会及其所属企事业单位的治安保卫工作的监督检查和总结评比。检查评比内容，主要是实行治安保卫责任制的情况，治安保卫组织、制度和措施的落实情况，以及责任人履行安全职责，遵守安全制度的情况等。
第八条 对在落实治安保卫责任制中有下列表现之一的单位和个人，由乡镇人民政府、街道办事处或上级主管部门给予表扬、奖励。
（一）在贯彻执行本规定中，领导重视，治安保卫组织、制度、措施落实，治安秩序良好的；
（二）严格执行安全管理制度，认真履行职责，在安全保卫工作中成绩突出的；
（三）敢于同违法犯罪分子作斗争，积极协助公安机关侦破案件，提供线索，捕捉犯罪分子以及在预防重大案件和灾害事故中，使人民生命财产免受损失的。
第九条 对不认真贯彻本规定而致使治安秩序混乱，事故、案件不断发生的村庄、街道和单位的领导人；对因工作不负责任，玩忽职守，以致发生重大案件、重大灾害事故的岗位责任人，由乡镇人民政府、街道办事处或上级主管部门给予行政处分或经济处罚；情节严重的，依法给予治
安处罚，直至追究刑事责任。
第十条 本规定由省公安厅负责解释。
第十一条 本规定自发布之日起施行。



1988年4月25日